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发挥公证的强制执行效力的实践应用

2017-06-05 包头市方正公证处 59190

《中华人民共和国公证法》(2006年颁布)明确了公证的三大效力:1、法定效力;2、证据效力;3、强制执行效力。公证的这三个效力支撑着我国公证事业的发展,充分发挥着公证预防纠纷,减少诉讼的职能作用,更为社会做出了不可低估的贡献。

本文结合包头市方正公证处的工作实践谈一下公证的强制执行效力。

一、公证强制执行效力的法律基础

我国的法律赋予了公证后的债权文书以强制执行效力,例如:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条的规定:“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书,一方当事人不履行的,对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行,受申请的人民法院应当执行。《中华人民共和国公证法》第三十七条的规定,“对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书,债务人不履行或者履行不适当的,债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。因此,公证机构在办理符合赋予强制执行的条件和范围的合同、协议、借据、欠单等债权文书公证时,公证

机构可以根据当事人的申请为该文书赋予强制执行效力的公证,债权方在满足该公证文书强制执行条件的事实发生时,有权凭借具有强制执行效力的债权文书向公证机构申请出具执行证书,进而向法院直接申请强制执行债务人应付债务,而不必通过诉讼程序解决。

由此可见,强制执行的效力是我国公证文书的一种特殊效力,这是法律的强制性在公证活动中的体现,是其他文书无法替代和比拟的,对调整民事、经济活动有着特殊的作用。

二、公证强制执行效力的运用领域和程序

公证是怎样通过强制执行的效力为市场经济中金融资本的安全运作提供高效法律服务的呢?根据包头市公证行业多年来在包头地区金融领域的工作实践,对于债权文书的强制执行公证,主要是银行类贷款合同的强制执行公证。具体操作程序:

1、首先我们是对银行的贷款合同、承兑协议、抵押、质押、保证等合同进行实体性审查,审查合格后适用《中华人民共和国民法通则》第五十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条的规定进行公证。同时,公证机构还将提供如下公证服务:第一,对担保物(抵押物、质物、质权)档案进行全面查询,保证担保物的有效性;第二,开展产权代办工作。包括代办过户登记,抵押登记,质物移交保全公证,质权登记等等,以此确保贷款人放款的安全性;第三,对部分贷款合同的贷款进行审查。如对一手房和二手房贷款合同,就要对买卖双方签署的购房合同进行公证及代办过户,防止假买卖骗取银行贷款或因种种原因导致购房合同无效,而最终波及到抵押合同被撤销或被宣告无效。

2、在合同履行时银行贷款发放的同时或发放后,银行再与借款方签订一个《还款协议书》,将双务之债变成单务之债。在《还款协议书》中载明如果不按期归还贷款,银行有权申请法院强制执行,借款方愿意接受强制执行,公证处根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条出具赋予强制执行效力的公证书。一旦借款方未按照协议约定的履行期限还款,银行便可持具有强制执行效力的公证书申请原出具公证书的公证机构出具执行证书,然后向人民法院申请强制执行,不再通过诉讼的方法实现债权。

3、针对包头地区金融贷款多为一手房、二手房按揭贷款偏多,现实情况中较为多发的债务人多次恶意拖欠贷款不还的情况,在还款协议中可以进行这样的贷款提前到期或者部分提前到期的约定:“如果乙方出现贷款一期或一期以上逾期未足额偿还情形的,甲方有权宣布《借款合同》项下贷款本息全部或部分提前到期,到期日为乙方收到甲方《贷款提前到期通知书》之日。”这就避免了部分恶意的债务人总是在拖欠一两期贷款之后,银行申请执行的时候只能申请已经拖欠的贷款,而之后债务人又恶意拖欠贷款的情况发生,使提前到期的债务也得到及时执行。

4、针对出具执行证书前的核实方式,我们在《还款协议书》中提前由当事人做出约定。在还款协议书加入具体约定核实方式和信函寄送地址和核实回复期限等,核实方式具体包括:信函核实、电话核实、短信核实、去债务人家中送核实函、向债务人的配偶、父母或子女送核实函等,上述六种方式中只要有一种成立均可有效地完成核实工作,公证机构便可以出具执行证书。

5、关于还款协议书的效力问题。在日常的交易过程中,借款合同往往采用格式合同,在合同里通常会约定仲裁或者诉讼的方式作为解决争议的办法,但是因为这种合同没有强制执行公证所要求的必要条款,所以导致无法启动强制执行公证程序。因此,在还款协议中约定还款协议书的效力高于借款合同的效力,进一步简化了法律关系,使强制执行的效力得以有效发挥。

6、出具《执行证书》前的复核程序

在实践操作中,债务人逾期未履行债务的情况下,根据债权人的申请公证处须出具执行证书,在出具执行证书前,公证处需核实债务的履行情况,我们根据《还款协议书》中提前约定的核实方式进入核实流程。一般情况下,债务人未履行还款义务的原因均为不了解拖欠贷款的后果和法律责任,公证员在进入核实程序中对债务人要进行对上述不履行还款义务后果的必要告知与讲解,通常可以直接实现债权。公证员采用的核实方式是按照在还款协议中指定的信函寄送地址发送核实函,或通过电话核实,去债务人家中送核实函、向债务人本人或债务人的配偶、父母或子女送核实函等。核实流程起动后到出具执行证书及交付法院强制执行前大约有90%的债权得到履行。通过公证的核实程序有效地保障了绝大多数债权的顺利实现,实践中只有少部分公证强制执行案件转交由律师代理进入法院执行流程。

从上述程序中我们看到,由于公证赋予强制执行效力的作用,从而减去了复杂的诉讼或仲裁,减少了实现债权的费用,压缩了成本,加快了实现债权的速度,最大限度的保护了银行的债权和资本运作的安全。同时,公证行业已经建立了完备的保险赔偿机制,在法院执行过程中,一旦发现公证错证,公证处均可以启动公证责任赔偿险进行赔付。公证保险赔偿制度的运用,在一定程度上解决了法院在公证案件执行中的顾虑,确保了法院的职业安全,也确保了金融机构及当事人的合法权益。

三、公证强制执行效力的社会认可过程和成果

1、经过十几年的运行,从包头市公证业务的整体发展来看,赋予债权文书强制执行效力公证业务是所有公证机构的主要业务,特别是金融机构的信贷公证,占据所有业务的70%以上。银行实现债权的速度加快,加之保险担保风险降低,不良率减低,所以加大了本地区的贷款投放量,促进了地区经济的发展。

2、鉴于利用公证效力实现债权的优势,本地区已经形成了银行实现债权已经不再依靠传统的诉讼与仲裁程序,对于已经通过公证赋予强制执行效力的债权,只要在申请执行期限内,就直接申请执行,并且这种程序已经形成了良好的机制。本地区银行基本上已经形成了发放贷款“必须”公证的做法,实现了逾期贷款的追回几乎都通过公证的强制执行效力来完成和实现,公证文书的强制执行效力为银行防范和化解金融风险提供了有力的法律保障,体现了公证强制执行效力无法替代的优越性,这也是我国公证制度的重要贡献。

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